Comment protéger les Biens hérités des Créanciers d’un Bénéficiaire en cas de Divorce

” Comment protéger les actifs hérités des Créanciers d’un Bénéficiaire en cas de divorce, “c’est le sujet de la Discussion sur les fiducies et les successions d’ACTEC d’aujourd’hui.

Transcription / Notes d’exposition

Voici Susan Snyder, Fellow ACTEC de Chicago. Le constituant d’une fiducie ne veut pas que l’intérêt d’un bénéficiaire dans la fiducie soit assujetti aux créances des créanciers, en particulier lorsque le créancier est un conjoint en instance de divorce. Pour nous en apprendre davantage sur ce sujet, vous entendrez aujourd’hui Amy Kanyuk, membre de l’ACTEC, de Concord, dans le New Hampshire. Bienvenue, Amy.

Aujourd’hui, nous allons nous concentrer sur la façon d’aider les clients à structurer les fiducies afin que les héritages qu’ils laissent à leurs enfants et à leurs descendants soient protégés en cas de divorce. Lorsque les personnes divorcent, leurs biens matrimoniaux sont généralement partagés à parts égales entre elles. Mais ce qui constitue un bien matrimonial dépend de la loi de l’État. Dans certains États, tous les biens du couple, quelle que soit leur source, sont partagés entre les époux. Mais d’autres États font la distinction entre les biens matrimoniaux et les biens séparés et comptent les biens hérités comme des biens séparés qui ne sont pas soumis à la division. Le problème, bien sûr, est que même si nous savons où vit le client lorsqu’il crée la fiducie, nous ne savons peut-être pas où se trouvera un bénéficiaire lorsqu’il divorcera. Donc, vous voulez structurer le plan pour maximiser la protection des actifs de la fiducie, peu importe où les gens vivent lorsque le mariage se termine.

Tout d’abord, ce que le client doit éviter, si possible, c’est d’inclure dans un contrat de fiducie, un droit de distribution ou de rétractation obligatoire. Si un bénéficiaire peut, de plein droit, accéder aux biens de la fiducie, les créanciers du bénéficiaire peuvent presque toujours y accéder également, soit directement auprès du fiduciaire, soit auprès du bénéficiaire lorsque l’argent est distribué de la fiducie au bénéficiaire. Donc, vous voudriez éviter, si possible, de donner aux bénéficiaires des droits de revenu obligatoires, des pouvoirs de retrait et des pouvoirs généraux de nomination à vie. Vous devriez également essayer d’éviter les dispositions de distribution obligatoires, comme donner à un bénéficiaire le pouvoir de retirer des biens en fiducie par étapes au fil du temps. Par exemple, un tiers à 30 ans, la moitié à 35 ans et le solde à 40 ans. Cependant, il s’agit généralement des types de dispositions que les clients souhaitent réellement inclure dans leur confiance. Nous devons donc trouver un moyen de rédiger la fiducie pour minimiser l’exposition des actifs de la fiducie lors d’un divorce, tout en gardant le client heureux.

Vous pouvez commencer par inclure une disposition dépensière dans le contrat de fiducie. Cette disposition interdit au bénéficiaire de céder ou de transférer sa participation dans une fiducie et empêche un créancier de recouvrer une créance directement auprès du fiduciaire. En d’autres termes, le créancier ne peut tenter de recouvrer auprès du bénéficiaire qu’après que celui-ci a reçu la distribution.

Vous devriez également envisager d’inclure une disposition stipulant spécifiquement que les non bénéficiaires n’ont aucun droit dans la fiducie. En d’autres termes, que les biens de la fiducie ne sont accessibles qu’aux bénéficiaires de la fiducie à l’exclusion de toute autre personne, y compris un conjoint en cas de divorce. Lors de l’interprétation d’un accord de fiducie, l’intention du constituant est le facteur déterminant. Ainsi, plus vous pouvez démontrer dans l’accord que le constituant a l’intention de protéger les biens de la fiducie contre les créanciers du bénéficiaire, plus vous aiderez le fiduciaire et plus vous pourrez protéger les bénéficiaires.

L’alternative aux dispositions de distribution obligatoire consiste à donner au fiduciaire le pouvoir discrétionnaire de faire des distributions aux bénéficiaires. Si les distributions sont faites uniquement à la discrétion du fiduciaire, les bénéficiaires n’ont pas de droits de propriété qui peuvent être attachés par leurs créanciers. Ils s’attendent simplement à ce qu’un jour le fiduciaire leur donne peut-être de l’argent. Un pouvoir discrétionnaire très large peut poser problème uniquement parce que le fiduciaire peut ne pas savoir quand et comment exercer ce pouvoir discrétionnaire. Pour cette raison, il peut être utile d’inclure dans la convention de fiducie un libellé préalable non contraignant pour donner au fiduciaire une idée des circonstances dans lesquelles le constituant envisage que le fiduciaire exercerait son pouvoir discrétionnaire de distribuer.

Par exemple, si le constituant veut vraiment que les bénéficiaires tirent le revenu de la fiducie, ou un certain pourcentage de la valeur de la fiducie chaque année, le libellé préconatoire pourrait encourager plutôt que d’exiger que le fiduciaire effectue ces distributions. Mais le fiduciaire devrait éviter un modèle régulier de distributions discrétionnaires, car celles-ci pourraient, dans un divorce, être interprétées par un juge comme un droit de propriété qui fera en sorte que les actifs de la fiducie entrent en jeu dans un règlement de propriété.

Si la fourniture de conseils au fiduciaire et à la convention de fiducie elle-même n’est pas souhaitable ou n’est pas possible, le constituant pourrait envisager de fournir au fiduciaire une lettre de souhaits concernant l’intention du constituant. Une lettre de souhaits peut être modifiée à mesure que les pensées du constituant changent. Cela peut donc offrir une certaine flexibilité au constituant.

Certaines personnes, dans le but de structurer le langage du pouvoir discrétionnaire, soumettent l’exercice du pouvoir discrétionnaire du syndic à une norme; il s’agit généralement de la norme vérifiable en matière de santé, de soutien, d’entretien et d’éducation. Cependant, lorsque vous mélangez une discrétion absolue avec une norme, vous pouvez créer de la confusion et peut-être exposer inutilement la propriété aux créanciers; parce que le conjoint et le juge du divorce peuvent se concentrer sur la norme vérifiable et ne comprendront pas que cette norme vise à guider l’exercice du pouvoir discrétionnaire du syndic et non à créer un droit de propriété. Bien que vous ayez besoin d’une norme vérifiable si un bénéficiaire doit être le fiduciaire, vous n’en avez généralement pas besoin dans d’autres situations. Et pour moi, dans ces situations, il vaut mieux laisser de côté la norme vérifiable et mettre un langage précatoire pour guider le syndic.

Avoir plusieurs bénéficiaires peut également fournir une protection. Par exemple, au lieu de faire de l’enfant du client le seul bénéficiaire de la fiducie, envisagez de faire de la fiducie une fiducie de saupoudrage dont l’enfant et les descendants de l’enfant sont admissibles à recevoir des distributions discrétionnaires. Si le client veut vraiment que l’enfant soit le seul bénéficiaire, vous pouvez commencer de cette façon et ensuite donner à quelqu’un — probablement un protecteur de la fiducie – le pouvoir d’ajouter des bénéficiaires à la fiducie, tels que les descendants de l’enfant. Si la fiducie a plusieurs bénéficiaires, l’enfant peut être identifié comme le bénéficiaire principal afin de donner au fiduciaire des conseils sur la façon d’exercer son pouvoir discrétionnaire, à condition que vous autorisez spécifiquement le fiduciaire à faire des distributions à certains bénéficiaires, mais pas à tous, et à faire des distributions de montants différents à différents bénéficiaires. Cela aidera à éviter une réclamation du conjoint de l’enfant selon laquelle le fiduciaire enfreint ses obligations, s’il distribue des biens en fiducie aux autres bénéficiaires mais pas à l’enfant.

Vous pouvez également autoriser le fiduciaire à décanter les actifs de la fiducie, car le fiduciaire pourrait exercer ce pouvoir d’éliminer ou de modifier les intérêts bénéficiaires exposés. Gardez cependant à l’esprit que la décantation est un pouvoir fiduciaire. Ainsi, cette convention de fiducie devrait autoriser spécifiquement le fiduciaire à décanter dans ces circonstances.

Le choix du fiduciaire est toujours important, mais il est particulièrement important sous l’angle de la protection des créanciers pour les bénéficiaires. Le pari le plus sûr consiste à utiliser un seul fiduciaire désintéressé qui a des pouvoirs de distribution discrétionnaires. Si, à un moment donné, un bénéficiaire a droit à une distribution pure et simple des biens de la fiducie, par exemple lorsqu’il atteint un certain âge ou lorsque la fiducie prend fin, ces biens sont soumis aux créanciers du bénéficiaire. Si cela se produit, vous pouvez donner au fiduciaire le pouvoir de retenir, dans une autre fiducie, les biens qui sont soumis à la distribution pure et simple.

La plupart des États, sinon tous, ont des lois qui exigent qu’un fiduciaire informe le bénéficiaire et en fasse rapport. Dans certains de ces États, ces règles sont des dispositions par défaut qui peuvent être modifiées ou éliminées dans le contrat de fiducie. Si tel est le cas dans votre juridiction, envisagez de donner au fiduciaire désintéressé le pouvoir de suspendre ou de résilier le droit du bénéficiaire de recevoir des comptes, si le fiduciaire pense que la réception des informations ne serait pas dans le meilleur intérêt du bénéficiaire. Si le bénéficiaire ne peut pas accéder aux informations, l’impossibilité d’exécution devrait constituer une défense complète à une demande d’informations sur la fiducie par le conjoint du bénéficiaire; et le juge instruisant l’affaire de divorce n’aura pas compétence sur le fiduciaire pour obliger une comptabilité.

La protection des actifs d’une fiducie contre les créanciers d’un bénéficiaire est un sujet complexe qui a également des conséquences fiscales. Cependant, une planification réfléchie permettra au bénéficiaire de profiter de la propriété de la fiducie tout en la protégeant.

Merci Amy, de nous avoir enseigné les droits des créanciers contre un bénéficiaire impliqué dans un divorce.

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