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Es besteht kein Zweifel, dass die Covid-19-Pandemie zu beispiellosen sozialen und wirtschaftlichen Auswirkungen geführt hat, einschließlich eines Rückgangs der M& A-Aktivität in Kanada. Die Pandemie hat auch die Art und Weise verändert, wie Vereinbarungen im Lichte unserer neuen Normalität ausgearbeitet werden. Zuvor hatten wir berichtet, dass die Pandemie zu einem verstärkten Fokus auf Earn-out-Rückstellungen sowohl bei bestehenden als auch bei neuen M& A-Deals geführt hat. Ein neuer Trend zeigte sich auch bei Kreditgeschäften, bei denen Kreditgeber zustimmen, die Sprache in Kreditdokumente aufzunehmen, was ein Hindernis für Private-Equity-Gruppen beseitigen kann, die sich an M & A-Aktivitäten beteiligen möchten.

Kreditverträge enthalten in der Regel Kontrolländerungsbestimmungen, die beim Verkauf oder Erwerb des Kreditnehmers durch einen Dritten ein Ausfallereignis auslösen. Kreditgeber verlangen in der Regel diese Bestimmungen, die verlangen, dass der Kreditnehmer das bestehende Darlehen auszahlt, und wenn der bestehende Kreditgeber weiterhin Kredite vergeben möchte, erhalten sie die Möglichkeit, die mit einem Eigentümerwechsel verbundenen Risiken neu zu bewerten und die Kreditvereinbarungen anzupassen. Während Kontrolländerungsbestimmungen bestehenden Kreditgebern Schutz bieten, können sie auch M & A-Transaktionen erschweren, da der Kreditnehmer neue Finanzierungsvereinbarungen treffen muss, indem er entweder sein aktuelles Darlehen bei einem bestehenden Kreditgeber refinanziert oder neue Kreditgeber findet und bestehende Kredite zurückzahlt. In letzter Zeit haben mehr Kreditgeber zugestimmt, eine Portabilitätsklausel in Kreditverträge aufzunehmen, die es dem Kreditnehmer ermöglicht, ohne Refinanzierung oder Rückzahlung verkauft zu werden, und das bestehende Darlehen wird zu den gleichen Bedingungen wie beim aktuellen Kreditnehmer an den Käufer übertragen. Da Unternehmen aufgrund des Covid-bedingten wirtschaftlichen Abschwungs mehr Schulden anhäufen, können Portabilitätsklauseln in Kreditverträgen es dem Unternehmen erleichtern, M& A-Transaktionen durchzuführen. Die Portabilitätsklausel ist auch eine attraktive Option für Käufer, die andernfalls neue Finanzierungsvereinbarungen abschließen müssten.

Während Kreditgeber, die der Portabilität zustimmen, riskieren, dass die ausstehenden Kredite des Kreditnehmers von einem Dritten übernommen werden, dessen Management des Kreditnehmers seine Kreditwürdigkeit negativ beeinflussen könnte, können sich Kreditgeber möglicherweise vor solchen Risiken schützen, indem sie sicherstellen, dass die Portabilität bestehender Kredite nur den Käufern zur Verfügung steht, die vom Kreditgeber als geeignet erachtet wurden. Dies würde eine sorgfältige Ausarbeitung seitens der Kreditgeber erfordern, um sicherzustellen, dass die Portierungskriterien im Kreditvertrag klar umrissen sind. In einer M & A-Transaktion kann dies auch bedeuten, dass vom Kreditnehmer erwartet werden kann, dass er sicherstellt, dass der Kreditgeber der Transaktion zugestimmt hat, um sicherzustellen, dass beim Abschluss kein Problem mit der Schuldenportierung besteht. Während dieser Trend für einige Kreditnehmer ermutigend sein kann, die die Möglichkeit der Aufnahme von Portabilitätsklauseln in Darlehensvereinbarungen mit ihren Gläubigern erörtern möchten, hängt die Aufnahme solcher Klauseln von den Umständen des Kreditnehmers und der Darlehensvereinbarung ab.

Der Autor möchte Moosa Syed, Articling Student, für seinen Beitrag zu dieser rechtlichen Aktualisierung danken.

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